中國的《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》(以下簡稱《審查辦法》)于2020年4月13日發(fā)布,,同年6月1日生效,。前身是從2017年開始實施的《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全審查辦法(試行)》,。從試行到成型,,近三年間的實踐和摸索,,最終揚棄,、濃縮,、升華于新的規(guī)章之中,。2021年7月,,中央網(wǎng)信辦再次發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法(修訂草案征求意見稿)》,,此次修訂的重點是落實《數(shù)據(jù)安全法》關(guān)于數(shù)據(jù)安全審查的相關(guān)內(nèi)容,但不可否認的是,,《審查辦法》的核心關(guān)切依然是關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的供應(yīng)鏈安全,。
《審查辦法》解決的核心事項是:產(chǎn)品或服務(wù)用于關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施中可能帶來的安全問題。換句話說,,之所以發(fā)起審查,,是因為具體的關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者因采購了特定的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù),可能因此給關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施帶來“脆弱性”,,而非產(chǎn)品或服務(wù)自身內(nèi)在的安全問題,。后者主要由《網(wǎng)絡(luò)安全法》第二十二、二十三和三十六條及其配套制度所解決,。沿著這個基本邏輯,,就能很好地掌握中國《審查辦法》設(shè)立的審查制度的各個方面。
審查對象明確
在《審查辦法》中,,安全審查的目標是“為了確保關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)鏈安全,,維護國家安全”,將審查著眼于產(chǎn)品和服務(wù)在供應(yīng)鏈安全方面給關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施帶來的風險,。因此,,審查的對象始終是關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者所采購的一個個具體的產(chǎn)品或服務(wù)。為此,,《審查辦法》還明確了產(chǎn)品或服務(wù)的范圍,,第二十一條規(guī)定:“本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)主要指核心網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、高性能計算機和服務(wù)器,、大容量存儲設(shè)備,、大型數(shù)據(jù)庫和應(yīng)用軟件、網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)備,、云計算服務(wù),,以及其他對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全有重要影響的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)?!睂﹃P(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)商的審查,,《審查辦法》主要考察其“遵守中國法律、行政法規(guī),、部門規(guī)章情況”,。
歸納起來,,中國的審查對象范圍明晰,審查對象以具體的產(chǎn)品或服務(wù)為主,,供應(yīng)商為輔,。對供應(yīng)商的審查,不能獨立于其提供的具體的產(chǎn)品或服務(wù),。因此,,中國不存在主動發(fā)起針對某一供應(yīng)商的獨立審查或風險評估。
評估要素具體
首先,,《審查辦法》的核心在于考察“具體的產(chǎn)品或服務(wù)+具體的使用場景”,。這體現(xiàn)了對安全的一種先進認識,即“網(wǎng)絡(luò)安全是相對的而不是絕對的”,。同樣,,產(chǎn)品和服務(wù)的安全性也是相對的。安不安全,,很大程度上依賴于該產(chǎn)品和服務(wù)的使用主體,、使用目的、使用方式以及產(chǎn)品供應(yīng)渠道的可靠程度等因素,,并不存在衡量安全性的絕對,、恒定的基準。因此,,《審查辦法》重點審查采購,、使用具體的產(chǎn)品和服務(wù)后,是否會造成以下兩方面后果,。其一,,關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施被非法控制、遭受干擾或破壞,,以及重要數(shù)據(jù)被竊取,、泄露、毀損的風險(第九條第一款),;其二,,產(chǎn)品和服務(wù)供應(yīng)中斷對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施業(yè)務(wù)連續(xù)性的危害(第十條第二項)。
其次,,《審查辦法》第十條第三項審查“產(chǎn)品和服務(wù)的安全性,、開放性、透明性,、來源的多樣性”,。可大致做如下理解:安全性是指產(chǎn)品和服務(wù)本身被入侵、損毀,、破壞,、篡改、操控等風險,;開放性是指產(chǎn)品和服務(wù)的兼容性,、互操作性問題;透明性是指產(chǎn)品和服務(wù)內(nèi)部的工作原理,、機制是否可為網(wǎng)絡(luò)運營人員所理解,、干預(yù)或管控;來源的多樣性是指避免過度依賴問題,。
最后,《審查辦法》第十條第三項審查“供應(yīng)渠道的可靠性以及因為政治,、外交,、貿(mào)易等因素導致供應(yīng)中斷的風險”的審查,實質(zhì)上是更進一步審查各個可能造成供應(yīng)中斷的因素,。例如,,微軟停止對XP操作系統(tǒng)的安全更新服務(wù),對大量使用XP系統(tǒng)的黨政機關(guān)信息系統(tǒng)的安全風險,;又如,,美國通過出口管制措施對芯片全球供應(yīng)鏈的控制能力,對特定關(guān)鍵信息基礎(chǔ)所采購的某一款芯片,,是否能夠持續(xù)供應(yīng)的潛在影響,。
可見,中國的風險考量要素中并沒有國別因素,。網(wǎng)絡(luò)安全審查的注意力始終在具體的產(chǎn)品和服務(wù),,以及該產(chǎn)品或服務(wù)用于具體的關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施后,可能引入的脆弱性問題,??梢哉f,網(wǎng)絡(luò)安全審查主要是一種技術(shù)性,、客觀性的評估,。
審查由運營者主動發(fā)起
在《審查辦法》中,審查啟動的主要要件是“運營者采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)的,,應(yīng)當預(yù)判該產(chǎn)品和服務(wù)投入使用后可能帶來的國家安全風險,。影響或者可能影響國家安全的,應(yīng)當向網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室申報網(wǎng)絡(luò)安全審查”,。審查申報的主體明確為作為采購方的“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者”,。而且,采購方主動“預(yù)判產(chǎn)品或服務(wù)可能帶來的國家安全風險”并據(jù)此決定是否申報審查,成為其法定義務(wù)之一,。采購方應(yīng)主動通過法律工作管理自身的供應(yīng)鏈風險,,例如第七條所規(guī)定的:“應(yīng)通過采購文件、協(xié)議等要求產(chǎn)品和服務(wù)提供者配合網(wǎng)絡(luò)安全審查,,包括承諾不利用提供產(chǎn)品和服務(wù)的便利條件非法獲取用戶數(shù)據(jù),、非法控制和操縱用戶設(shè)備,無正當理由不中斷產(chǎn)品供應(yīng)或必要的技術(shù)支持服務(wù)等”,。
把上述法定義務(wù)結(jié)合起來,,可以看到《審查辦法》對采購方的角色定位:既然特定的產(chǎn)品和服務(wù)是采購方自主選擇的,那采購方應(yīng)當成為責任主體(即所謂的權(quán)責一致原則),,因此采購方應(yīng)當在力所能及的范圍內(nèi),,主動管理和降低供應(yīng)鏈安全風險。此外,,中國的制度安排極大地尊重了關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者結(jié)合自身運營場景的風險判斷和商業(yè)決策,,避免了政府無差別、大規(guī)模地介入企業(yè)日常的采購行為,。換句話說,,只有當某產(chǎn)品或服務(wù)在某個場景中的使用,所造成的安全風險超出了運營者的能力范圍,,網(wǎng)絡(luò)安全審查機制才會啟動,。這樣的規(guī)定,反過來避免公權(quán)力主動對網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)的供應(yīng)市場提前介入,,主動對供應(yīng)商風險狀況,、供應(yīng)商多樣性進行評估,避免網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)的供應(yīng)市場成為一個高計劃性,、高管制的市場,,從而失去市場活力和創(chuàng)新動力。
審查結(jié)論審慎
由于《審查辦法》的核心在于考察“具體的產(chǎn)品或服務(wù)+具體的使用場景”,。因此,,審查所得出的結(jié)論是具體的產(chǎn)品或服務(wù)是否可以使用于某個具體的場景中。換句話說,,即便單次的網(wǎng)絡(luò)安全審查不通過,,并不必然導致該產(chǎn)品或服務(wù)在其他關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者發(fā)起的網(wǎng)絡(luò)安全審查中不通過。在上述思路的指導下,,為了避免對市場外界造成某個產(chǎn)品或服務(wù)不安全的整體印象,,網(wǎng)絡(luò)安全審查的結(jié)果,多數(shù)情況下僅會“以書面形式將審查結(jié)論通知運營者”(第十二條),,并不會向其他運營者或者社會各界公開,。之所以會有這樣的結(jié)論,,還是因為《審查辦法》審查的對象始終是關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者所采購的一個個具體的產(chǎn)品或服務(wù)。因此即便單次審查不通過,,也不會造成該供應(yīng)商的全線產(chǎn)品或服務(wù)被所有關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者拒之門外,,造成“一次審查不通過,滿盤皆輸”的局面,。
總之,,中國的網(wǎng)絡(luò)安全審查不把供應(yīng)商的風險狀況作為安全的邏輯起點,也不會“就事論事”,,更不會造成“貼標簽”的效應(yīng),。單次審查不通過僅僅意味著特定的關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者在某個場景或環(huán)節(jié)中不應(yīng)使用特定的產(chǎn)品或服務(wù),不會同時影響該供應(yīng)商旗下的所有產(chǎn)品或服務(wù),,也就避免了“連帶損害”的效果,。相關(guān)制度設(shè)計還通過尊重運營者的自主安全決策,反向激勵運營者提升安全水平,。這樣有利于維護網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)供應(yīng)市場的多樣性,,鼓勵來自不同國家的網(wǎng)絡(luò)運營者相互競爭和持續(xù)創(chuàng)新,為供應(yīng)市場持續(xù)發(fā)展提供源源不斷的動力,。