NFT的熱潮席卷全球,，從專門的NFT交易平臺到NYSE等主流交易所,，紛紛加入戰(zhàn)場。NFT不但在境外異常火爆,，在境內(nèi)也迅速“飛入尋常百姓家”。日前,，支付寶的粉絲粒小程序上線兩款「敦煌飛天,，九色鹿」付款碼 NFT 限量皮膚（簡稱“敦煌皮膚”），上線當即被一搶而空,，再次流入市場的敦煌皮膚一度被炒出150萬的天價,。所以，當人們提及NFT時,，對其的第一印象往往就是“炒作”,。

　　盡管NFT如此火爆，但考慮到境內(nèi)嚴禁虛擬貨幣交易平臺和嚴打“炒幣”的政策環(huán)境,，NFT在境內(nèi)能否合規(guī)運作是部分讀者關(guān)注的焦點,。本文結(jié)合境內(nèi)政策環(huán)境與NFT的技術(shù)特點，探索數(shù)字作品NFT在境內(nèi)的合規(guī)路徑,。

　　一,。

　　政策環(huán)境

　　自2017年以來，中國就虛擬貨幣與區(qū)塊鏈技術(shù)推出一系列政策及法規(guī),，以期能規(guī)范行業(yè)發(fā)展,。

　　（一）《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》（“94公告”）

　　2017年9月4日,，中國人民銀行,、中央網(wǎng)信辦、工業(yè)和信息化部,、工商總局,、銀監(jiān)會,、證監(jiān)會及保監(jiān)會七部門聯(lián)合發(fā)布94公告。94公告將代幣融資活動定性為“未經(jīng)批準非法公開融資”的行為,，要求各類代幣發(fā)行融資活動自公告發(fā)布之日起立刻停止,，清退交易平臺；另要求各個金融機構(gòu)不得為發(fā)行融資和“虛擬貨幣”提供賬戶開立,、交易,、清算等產(chǎn)品或服務。

　?。ǘ蛾P(guān)于防范虛擬貨幣交易炒作風險的公告》（“公告”）

　　2021年5月18日,，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會和中國支付清算協(xié)會聯(lián)合發(fā)布本公告,。重申虛擬貨幣的屬性為“特定的虛擬商品”,，同時提醒廣大消費者增強風險意識，不要盲目參與到炒作虛擬貨幣的投資活動中,。

　?。ㄈ蛾P(guān)于加快推動區(qū)塊鏈技術(shù)應用和產(chǎn)業(yè)發(fā)展的指導意見》（“指導意見”）

　　2021年5月27日，工業(yè)和信息化部,、中央網(wǎng)絡安全和信息化委員會辦公室發(fā)布指導意見,，國家支持并鼓勵企業(yè)在食品、藥品的溯源方面,；在物流,、資金流的管理方面；在數(shù)據(jù)采集,、分享,、分析方面，以及在存證取證,、電子政務等方面應用區(qū)塊鏈技術(shù),。另外，國家將通過應用試點,、政策扶持,、加強產(chǎn)業(yè)人才培養(yǎng)等方式，推動區(qū)塊鏈技術(shù)應用和產(chǎn)業(yè)發(fā)展,。

　　不難看出,，我國認可區(qū)塊鏈技術(shù)對于信息安全、司法存證,、產(chǎn)業(yè)賦能等方方面面的貢獻,，大力推動區(qū)塊鏈技術(shù)應用與發(fā)展，引領并扶持具有潛力的區(qū)塊鏈技術(shù)企業(yè),。同時,，在我國,，虛擬貨幣作為特定的虛擬商品，受到我國法律體系的保護,，但國家堅決杜絕代幣融資活動,，嚴防嚴控虛擬貨幣炒作及其帶來的各類風險。

　　二,。

　　什么是數(shù)字作品NFT

　　NFT的全名為Non-Fungible Tokens,，也稱非同質(zhì)化通證,。筆者曾于《NFT開啟數(shù)字資產(chǎn)市場新認知》[1]中對于NFT特性作出了詳細的介紹,，有興趣的讀者可以閱讀該文。

　?。ㄒ唬┓秶?/p>

　　數(shù)字作品NFT并無法定的定義,，但是從市場情況來看，其范圍非常廣泛,，目前市場上火爆的NFT幾乎都屬于數(shù)字作品NFT,。

　　除了本文開頭提到的敦煌皮膚以外，風頭無兩的NBA TOPSHOT,、在佳士得拍賣行拍出6900多萬美元天價的“EVERYDAYS：THE FIRST 5000 DAYS ”,、今年4月NYSE發(fā)行的首套標志性股票發(fā)行紀念NFT、今年5月以NFT技術(shù)進行數(shù)字加密并進行公益拍賣的歌手阿朵新歌《WATER KNOW》,，以及今年7月在蘇富比拍賣行的在線拍賣中拍出540萬美元高價的NFT 形式萬維網(wǎng)原始代碼等等,，都是數(shù)字作品NFT。

　?。ǘ┓尚再|(zhì)

　　由上述例子可以看出,，由于數(shù)字作品NFT的范圍廣泛，其種類也呈現(xiàn)多樣性,，因此,，相應的，不同數(shù)字作品NFT的法律性質(zhì)也需要根據(jù)實際情況判斷,，不宜一概而論,。并且，在不同的法律適用和不同的應用場景下,，數(shù)字作品NFT可能兼具數(shù)個法律性質(zhì),。

　　1. 作品

　　根據(jù)《著作權(quán)法》第三條的規(guī)定，“作品”定義是指“文學,、藝術(shù)和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果,，包括：（一）文字作品；（二）口述作品,；（三）音樂,、戲劇,、曲藝、舞蹈,、雜技藝術(shù)作品,；（四）美術(shù)、建筑作品,；（五）攝影作品,；（六）視聽作品；（七）工程設計圖,、產(chǎn)品設計圖,、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品,；（八）計算機軟件,；（九）符合作品特征的其他智力成果。

　　從《著作權(quán)法》的角度,，諸如敦煌皮膚,、數(shù)字歌曲《WATER KNOW》等NFT都可以理解為作品，其著作權(quán)人應當享有相應的著作權(quán),，包括：復制權(quán),、發(fā)行權(quán)、展覽權(quán),、信息網(wǎng)絡傳播權(quán)等,。[2]

　　2. 虛擬財產(chǎn)

　　《民法典》原則性地確認了虛擬財產(chǎn)受法律保護?！睹穹ǖ洹返谝话俣邨l的規(guī)定：”法律對數(shù)據(jù),、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的保護有規(guī)定的，依照其規(guī)定,?！皳?jù)此《民法典》明確了數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)被納入民事財產(chǎn)權(quán)利的保護客體范圍,。

　　財產(chǎn)作為權(quán)利客體,，需具備價值性、稀缺性,、可支配性,。數(shù)字作品NFT通過人類的勞動產(chǎn)生，本身凝結(jié)了人類抽象的勞動力,，可以通過金錢作為對價轉(zhuǎn)讓,、交易、產(chǎn)生收益,，具備價值性,；數(shù)字作品NFT是一種非同質(zhì)化通證,，每一個或一批數(shù)字作品NFT都有數(shù)量限制，具備稀缺性,；持有人獲得數(shù)字作品NFT后也可以占有,、使用、處分,、收益,，具有可支配性。因此,，數(shù)字作品NFT可能被認為是虛擬財產(chǎn),，受法律保護。

　　3. 藝術(shù)品

　　《藝術(shù)品經(jīng)營管理辦法》第二條第一款規(guī)定：”本辦法所稱藝術(shù)品,，是指繪畫作品,、書法篆刻作品,、雕塑雕刻作品,、藝術(shù)攝影作品、裝置藝術(shù)作品,、工藝美術(shù)作品等及上述作品的有限復制品,。本辦法所稱藝術(shù)品不包括文物?！?/p>

　　從上述定義來看,，《著作權(quán)法》下的相當一部分”作品“及其有限復制品都屬于”藝術(shù)品“。例如,，今年3月,，在”DoubleFat雙盈—首屆NFT加密藝術(shù)展“上，現(xiàn)場焚燒了一件藝術(shù)家冷軍的繪畫作品,，并生成”NFT加密藝術(shù)“[3],，該幅繪畫作品NFT，就是藝術(shù)品的一種,。

　　4. 互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目

　　根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄（試行）》,，”聚合網(wǎng)上視聽節(jié)目的服務“”轉(zhuǎn)發(fā)網(wǎng)民上傳視聽節(jié)目的服務“[4]都屬于互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務。

　　如果數(shù)字作品NFT加載了音視頻節(jié)目,，或關(guān)聯(lián)到音視頻節(jié)目,，如音樂demo、MV片段等,，并上載到互聯(lián)網(wǎng)向公眾提供,，其屬于互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目。

　　5. 網(wǎng)絡出版物

　　《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》第二條第三款將”指通過信息網(wǎng)絡向公眾提供的,，具有編輯,、制作,、加工等出版特征的數(shù)字化作品“定義為”網(wǎng)絡出版物“，根據(jù)該條款的規(guī)定,，網(wǎng)絡出版物的范圍包括：”（一）文學,、藝術(shù)、科學等領域內(nèi)具有知識性,、思想性的文字,、圖片、地圖,、游戲,、動漫、音視頻讀物等原創(chuàng)數(shù)字化作品,；（二）與已出版的圖書,、報紙、期刊,、音像制品,、電子出版物等內(nèi)容相一致的數(shù)字化作品；（三）將上述作品通過選擇,、編排,、匯集等方式形成的網(wǎng)絡文獻數(shù)據(jù)庫等數(shù)字化作品；（四）國家新聞出版廣電總局認定的其他類型的數(shù)字化作品,?！?/p>

　　前文提到的數(shù)字歌曲《WATER KNOW》，作為藝術(shù)領域的原創(chuàng)數(shù)字作品,，同時通過信息網(wǎng)絡發(fā)行,，因此也是網(wǎng)絡出版物的一種。

　　當然,，除了上文提及的幾種性質(zhì),，數(shù)字作品NFT可能還涉及互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目、集郵票品等,，而且不同的法律性質(zhì)可能存在相互交叉,。

　　三。

　　數(shù)字作品NFT的合規(guī)要點

　?。ㄒ唬┥?/p>

　　數(shù)字作品NFT的生成通常由兩種來源,。

　　一種是NFT的創(chuàng)建者直接通過數(shù)字技術(shù)和加密技術(shù)，創(chuàng)作數(shù)字作品,，例如”EVERYDAYS：THE FIRST 5000 DAYS“,，作者數(shù)字藝術(shù)家Mike Winkelman（Beeple）創(chuàng)作的就是數(shù)字圖片。在此情況下，創(chuàng)建者本人就是該數(shù)字作品的作者,，通過創(chuàng)作原始取得數(shù)字作品的所有權(quán)及相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán),，其有充分的權(quán)利決定將自己的數(shù)字作品生成NFT和上鏈。

　　另一種情況是,，創(chuàng)建者將傳統(tǒng)形式的作品通過數(shù)字技術(shù)和加密技術(shù)生成數(shù)字作品,。例如，冷軍的繪畫作品《新竹》,，原作是繪制與紙張之上的,，后續(xù)原作被焚燒，而由技術(shù)人員另行生成繪畫作品NFT,。那么,，將原作后續(xù)生成NFT和上鏈，需要得到原著作權(quán)人的充分授權(quán),。

　?。ǘ┌l(fā)售

　　《著作權(quán)法》允許著作權(quán)人通過協(xié)議等方式全部或部分轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟性權(quán)利并獲得報酬[5]；如果使用他人作品,，應當取得許可,。[6]

　　1.發(fā)售的權(quán)利

　　從權(quán)利來源上，與生成的原理相同,，著作權(quán)人本人有權(quán)決定將自己的數(shù)字作品NFT進行發(fā)售,；而如果是非著作權(quán)人本人擬發(fā)售數(shù)字作品NFT，發(fā)售者需要取得著作權(quán)人的授權(quán),，進一步的，如果是傳統(tǒng)作品生成NFT的,，而原作者與NFT的創(chuàng)建者不是同一人的,，還需要考慮NFT的創(chuàng)建者可能有衍生權(quán)利，需要取得NFT創(chuàng)建者的授權(quán),。

　　2.發(fā)售的方式

　　如前文的分析,，一個數(shù)字作品NFT可能存在不同的法律性質(zhì)。因此,，根據(jù)其不同的法律性質(zhì),，不同的數(shù)字作品NFT在發(fā)售時需要遵循各自的合規(guī)路徑。

　　如果數(shù)字作品NFT作為藝術(shù)品在藝術(shù)品經(jīng)營平臺上銷售,，從事藝術(shù)品經(jīng)營活動的平臺,、企業(yè)等單位，在取得營業(yè)執(zhí)照起15日內(nèi),，需前往住所地縣級以上人民政府文化行政部門進行備案[7],。

　　如果數(shù)字作品NFT在線上進行發(fā)售，發(fā)行,、發(fā)售,、交易平臺均應取得ICP備案/增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證,，才能進行在線數(shù)據(jù)處理與交易處理。

　　如果數(shù)字作品NFT屬于視聽節(jié)目或關(guān)聯(lián)視聽節(jié)目并通過互聯(lián)網(wǎng)傳播的,，其應通過取得《信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證》的互聯(lián)網(wǎng)平臺傳播[8],。

　　如果數(shù)字作品NFT以競價拍賣的形式發(fā)售，應當交由擁有拍賣組織批準證書的拍賣公司,，由拍賣公司組織拍賣活動,。

　　如果數(shù)字作品NFT通過信息網(wǎng)絡以網(wǎng)絡出版物的形式發(fā)售，則發(fā)售方應當取得互聯(lián)網(wǎng)出版服務許可證,。

　?。ㄈ┝鬓D(zhuǎn)

　　流動性是資產(chǎn)的生命。在國外,，有許多正在活躍著的NFT交易平臺,，其中以Opensea數(shù)字藏品市場為首，目前該市場上有700余件藏品流通,，且藏品具有多個類別,。目前國內(nèi)對于NFT仍然沒有合規(guī)的交易平臺供收藏者轉(zhuǎn)手其收藏的數(shù)字作品，選擇有資質(zhì)的拍賣公司進行拍賣是NFT流轉(zhuǎn)的合規(guī)方式,。

　　而如前文所述,，雖然數(shù)字作品NFT可能被認為是虛擬財產(chǎn)，但在沒有取得著作權(quán)人,、NFT創(chuàng)建人的許可,、或在沒有取得相關(guān)證照的平臺上進行交易的情況下，相關(guān)NFT的交易很可能涉嫌違規(guī),。在年初NFT市場的火熱初現(xiàn)苗頭時,，阿里巴巴旗下二手交易平臺”閑魚“曾一度成為NFT交易雙方的最佳選擇，敦煌皮膚在閑魚上的掛牌價最高曾達百余萬元,；而平臺方很快察覺到了交易不合規(guī)之處,，并于6月24日下架所有賣家掛出的NFT相關(guān)商品。

　　法律總是滯后于新事物的發(fā)展的,，NFT數(shù)字作品在我國的合法流轉(zhuǎn),，尤其是在二級市場的合法流轉(zhuǎn)還有一段路要走。

　　結(jié)語

　　NFT是一種獨一無二,、不可分割且不可替代的通證,，無論形式如何，其本質(zhì)和內(nèi)容是合規(guī)性的最重要判斷,。數(shù)字作品NFT以藝術(shù)品的形式,，可以通過科技書寫藝術(shù)家對于世界的認知與感受，其經(jīng)濟價值、文化價值及社會價值已得到越來越多的認可,。NFT在其生成,、發(fā)售、流轉(zhuǎn)的過程中,，經(jīng)手人應保證其遵循合規(guī)路徑,，包括但不限于取得必要授權(quán)、持有所需經(jīng)營許可證照,、選擇具有資質(zhì)的交易場所等,，避免陷入虛擬貨幣進行投機、炒作,，或違法金融活動,。